【案情】

　　2011年4月，苏州市相城区质监局对花园酒店有限公司（以下简称花园酒店）幕墙工程承建商（以下简称科特公司）销售不合格双钢化中空玻璃的行为立案调查。调查后，质监局认为科特公司销售不符合保障人身、财产安全国家标准双钢化中空玻璃的行为成立，根据《中华人民共和国产品质量法》规定，拟对科特公司处罚款、没收违法所得总计人民币1811175元，并将此拟处罚意见以行政处罚告知书的形式书面通知了科特公司。

　　科特公司接到告知后，副总经理朱勤华找到时任质监局局长的被告人李崇建，要求对科特公司从轻处罚。随后，未经案审会集体讨论，被告人李崇建擅自决定对科特公司减轻处罚，仅对科特公司处罚款、没收违法所得总计人民币746712.5元。

　　【分歧】

　　经庭审查明，科特公司与花园酒店之间不存在买卖合同关系，而是建设工程承揽合同关系，因此科特公司并非是《产品质量法》定义的销售者。《产品质量法》只有追究生产者、销售者及服务业的经营者的产品质量责任的规定，而没有追究建设施工单位产品质量责任的规定，也就是说，相城质监局追究建设施工单位产品质量责任没有任何法律依据。

　　因此，本案审理中，对被告人李崇建是否构成滥用职权罪存在三种不同的观点：

　　观点一：尽管被告人李崇建有滥用职权的行为，但因为相城质监局无处罚科特公司权力，被告人李崇建的行为也就不可能构成滥用职权，该行为客观上也不可能造成公共财产的损失，故不构成滥用职权罪。

　　观点二：被告人李崇建作为国家机关工作人员，故意不正确履行职责，违法决定，致使国家少收罚没款人民币1064462.5元，依法构成滥用职权罪。

　　观点三：虽然相城质监局对科特公司的处罚没有法律依据，但减轻或免除对科特公司的处罚仍然需要质监局经过法定程序才能作出变更，被告人李崇建在未经局案审会集体讨论的情况下，擅自决定对科特公司减轻处罚，且造成了恶劣的影响，因此，被告人李崇建构成滥用职权罪。

　　【评析】

　　笔者赞同第三种观点，具体分析如下：

　　1、行政行为是否具有合法性，不影响对本案被告人李崇建滥用职权行为的认定。

　　根据国家质监总局《质量技术监督行政处罚案件审理规定》第3条规定，各级质量技术监督部门均应成立案件审理委员会，负责对立案查处的行政处罚案件集体审理。从本案来看，虽然质监局在行政法角度并没有对科特公司的处罚权，其处罚行为本身系滥用处罚权行为，如果被告人李崇建发现了质监局无处罚权的事实而主动依照法定程序为科特公司撤销行政处罚决定，则当然不构成滥用职权。本案中，被告人李崇建身为相城质监局局长，全面负责相城质监局的工作，不仅自认为质监局有权处罚，而且在质监局已经超出职权违法作出行政处罚告知书的情况下，不按质监总局提出的程序规定，擅自决定对科特公司减轻处罚，其主观方面、客观方面均符合滥用职权罪的犯罪构成。

　　2、刑事审判对行政行为合理性不予审查，被告人李崇建滥用职权，但造成的损失数额依法不能认定。

　　滥用职权罪系结果犯，其成立以“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”为前提。被告人李崇建作出了滥用职权的行为，认定该行为是否构成犯罪则需要审查其是否造成了公共财产、国家和人民利益的重大损失。行政诉讼法第五条规定：人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。因此，司法权对行政权的审查局限于行政行为的合法性，而对合理性原则上不予审查。如果允许司法权对行政权过度进行干涉，将损害行政机关的专有权力，也会降低行政的效率。本案中，虽然被告人李崇建为科特公司违法减轻行政处罚，但刑事诉讼审理的是被告人李崇建是否构成滥用职权罪，不应当审查行政处罚是否具有合理性，干涉质监局的自由裁量权。因此，本案被告人李崇建滥用职权，即使客观上造成了公共财产的损失，但因为司法权对行政行为审查范围的有限性，法院无法将少罚没款项为被告人李崇建滥用职权所造成的国家利益损失。

　　3、被告人李崇建滥用职权的行为，严重损害国家声誉且造成恶劣社会影响，依法应当定罪处罚。

　　滥用职权的行为，必须致使公共财产、国家和人民利益造成重大损失的结果时，才构成犯罪。《最高人民检察院〈关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定〉》第一条第（一）项滥用职权罪第八目规定：严重损害国家声誉，或造成恶劣社会影响的，应以滥用职权罪立案的规定，应当定罪处罚。本案中被告人李崇建作为质监局局长，不正确履行职责，未经内部程序规定而擅自改变行政处罚，虽因质监局无处罚权而无法认定造成的公共财产损失，但李崇建滥用职权的行为严重损害了国家机关的声誉和威信，造成了恶劣的社会影响，符合该司法解释规定的立案标准。

　　综上所述，被告人李崇建在质监局违法作出行政处罚的情况下，又利用职权擅自为相对人减轻行政处罚，严重损害了国家机关的声誉和威信，造成了恶劣的社会影响，依法构成滥用职权罪。

（作者单位：江苏省苏州市相城区人民法院）
浙江省绍兴市人民政府


绍兴市区建筑工程施工现场管理规定

绍兴市人民政府令第17号


　　现发布《绍兴市区建筑工程施工现场管理规定》，自发布之日起施行。

绍兴市市长：纪根立
一九九七年七月二十一日
绍兴市区建筑工程施工现场管理规定

　　第一条　为加强建筑工程施工现场管理，维护建筑工程施工现场的秩序，根据《浙江省建筑业管理条例》、《建设工程施工现场管理规定》等法规、规章的规定，结合市区实际，制定本规定。
　　第二条　本规定所称建筑工程施工现场，是指在市区从事建筑工程、设备安装等施工活动，经批准占用的施工场地。
　　第三条　一切与建筑工程施工活动有关的单位和个人，必须遵守本规定。
　　第四条　绍兴市建筑业管理局（以下简称市建管局）主管市区建筑工程施工现场管理工作。
　　第五条　市区所有建筑工程项目，建设单位在工程建设项目可行性研究报告或其他立项文件被批准后，必须向市建管局办理工程报建手续。
　　第六条　建筑工程施工实行施工许可证制度，申请施工许可证应具备下列条件：
　　（一）工程建设计划已批准；
　　（二）工程的规划用地许可证已领取；
　　（三）图纸设计已完成；
　　（四）征地拆迁手续已完成，资金、物资和为施工服务的“三通一平”等工作已落实；
　　（五）施工单位已确定，并已签订工程承发包合同；
　　（六）已经过环境影响评价，并已取得环保部门审批同意；
　　（七）其他应具备的条件已落实。
　　未取得施工许可证的建筑单位不得擅自组织开工。
　　第七条　建设单位经批准取得施工许可证后，应当自批准之日起两个月内组织开工；因故不能按期开工的，建设单位应当在期满前向发证部门说明理由，申请延期施工。不按期开工又不按期申请延期施工的，已取得的施工许可证失效。
　　第八条　建设工程开工前，建设单位（发包单位）应当指定施工现场总代表人，建设单位与施工单位应分别将施工现场总代表人和项目经理的姓名及授权事项书面通知对方，同时报市建管局备案。人员发生变更的，应当重新通知对方和备案。
　　第九条　项目经理负责对施工现场进行全面管理，并根据工程规模、技术复杂程度和施工现场的具体情况，建立相应的施工现场管理组织及制度，并组织实施。
　　第十条　建筑工程实行总包和分包的，由总包单位负责施工现场的统一管理，并监督检查分包单位的工程质量、工期、文明施工等施工活动。分包单位应在总包单位的统一管理下，在其分包范围内建立施工现场管理责任制，并组织实施。发生伤亡事故统一由总包单位负责上报，指标列入总包单位。对具有法人资格的分包单位且总分包合同责任明确按合同条款确定。
　　第十一条　施工单位应根据建设单位提供的资料，结合施工技术与施工现场的实际情况，制定施工组织设计。施工
　　组织设计应包括以下内容：
　　（一）工程概况与特点；
　　（二）施工程序、主要施工方法（方案）、施工组织、技术措施，包括工程质量、安全以及环境污染防护等各种措施；
　　（三）工程施工进度计划和施工力量、建筑材料、机具的部署；
　　（四）施工总平面布置图；
　　（五）总包和分包的分工范围、交叉施工部署，持证上岗人员岗位落实情况。
　　第十二条　建筑工程施工必须按照批准的施工组织设计进行。在施工过程中确需对施工组织设计进行重大修改的，
必须报原批准部门同意。
　　施工单位违反施工组织设计进行施工，造成损失的，应当负责赔偿。
　　第十三条　建设单位或施工单位对工程附近可能受影响的建筑物、构筑物、管线等设施，应当在开工前召集设计、房产、市政、供水、供电、供气、通讯等有关单位进行详查，采取预防措施。施工时，进行定期观察检查，发现隐情险情，应及时排除。
　　第十四条　施工中需要停水、停点、封路而影响施工现场周围地区的单位和居民时，必须经有关主管部门批准，并事先通知受影响的单位和居民。
　　第十五条　施工过程中发现文物、古化石、爆炸物、电缆等应立即暂停施工，保护好现场，并及时向有关部门报告，在按照有关规定处理后，方可继续施工。
　　第十六条　建筑工程竣工后，建设单位和施工单位必须向工程质监部门、城建档案馆提交竣工档案资料，由建设单位向市建管局书面提出竣工验收报告，市建管局组织有关部门进行工程验收。所有工程验收合格、完工场清后，方可解除施工单位对施工现场管理的全部责任。
　　第十七条 施工单位应根据文明施工的要求，积极推行标准化管理，科学组织施工，做好施工现场的各项管理工作。
　　第十八条 施工现场必须设置有显著标志的施工牌，标明工程项目名称、建设单位、设计单位、施工单位、工程质量监督单位、社会监理单位、项目经理、施工日期、施工许可证、批准文号等内容。
　　第十九条 建筑工地必须采用全封闭遮拦式施工，建立相应的工地保洁制，确保来往车辆、行人的安全和周围环境的整洁。
　　第二十条　施工现场的用电线路、用电设施的安装和使用必须符合安装和操作规程，严禁任意拉线接电。
　　第二十一条 施工机械应按施工总平面图布置的位置和线路设置，并设置警告牌。施工机械操作人员必须建立相应的责任制，并悬挂机械操作规程，按规定实行持证上岗，严禁无证人员操作。
　　第二十二条 施工现场的脚手架、井架（龙门架）的搭设以及塔吊的安装均要建立相应的验收制度，并悬挂验收合格牌，未经验收合格的严禁使用。
　　第二十三条 施工现场应设置各类必要的职工生活设施，并符合卫生、通风、照明等要求；在易燃易爆的地方应设置符合消防要求的消防设施，并保持良好的备用状态。
　　第二十四条 施工单位应保证现场道路和排水畅通，不得在施工通道上堆放大宗材料、成品、半成品和机具设备，不得将泥浆水直接排入河流或城市下水道；保持场容整洁，随时清理建筑垃圾，不得在现场熔融沥青或焚烧油毡、油漆以及其它回产生有毒有害的物质，不得从高空随意抛弃废物。
　　第二十五条 施工过程中使用机械设备，可能产生环境噪声污染的，施工单位必须在工程开工前15日，向市环保局申报该工程的项目名称、施工场所和期限、可能产生的环境噪声值以及所采取的环境噪声污染防治措施的情况。地处居民区非建筑工程，晚上十时以后早晨六时前禁止施工；确需连续施工的，必须提出书面申请，经环保局签署意见后报市建管局批准，方可施工。
　　第二十六条 建筑工程施工由于受技术、经济条件等限制，对环境污染不能控制在规定范围内的，建设单位应会同施工单位事先报请市环保局和市建管局批准，且在工地周围张贴安民告示，做好受影响居民的工作。
　　第二十七条 建设单位和建筑安装企业应遵守施工程序和工期定额，执行《建筑安装工程安全技术规程》和有关专业规定。建筑安装企业施工前，必须制定安全技术措施，并在施工现场设专职或兼职的现场安全员，负责监督现场的安全防护和安全交底、教育、宣传等工作。
　　第二十八条 施工单位必须对施工人员（包括外来民工）实行教育管理制度，在用工前必须按有关规定，办理暂住证、就业证、岗位证及计划生育查验证，做到持证上岗，并经常开展文明、卫生、法制、道德等教育。
施工现场应自觉接受劳动保护监察机构的安全监督。
　　第二十九条　违反本规定有关条款的，由行政主管机关依法予以处罚；触犯治安管理条例的，由公安机关进行处罚；
构成犯罪的，由司法机关追究其刑事责任。
　　第三十条　绍兴经济开发区、各县（市）可根据本地实际，参照本规定执行。
　　第三十一条　本规定自发布之日起施行。